| Onorevoli Colleghi! -- La presente proposta di legge vuole
essere una prova di sensibilità e di attenzione nei confronti
di un problema reale determinato da una normativa carente e
non pienamente chiara e da conseguenti indirizzi
giurisprudenziali del tutto contraddittori. A tal proposito si
ritiene di proporre alcune considerazioni illustrative riprese
dalla nota alla sentenza Cass. civ. n. 1127/92 Mass. G.I.
1992.
Nel processo del lavoro, sia di primo sia di secondo grado,
l'omissione e la nullità della notificazione del ricorso
introduttivo sono fonte di numerose questioni, che alimentano
di continuo il dibattito giurisprudenziale.
Ciò accade perché in tale processo le modalità di
instaurazione del contraddittorio
presentano aspetti del tutto peculiari, mentre difettano
specifiche previsioni di legge in ordine alle conseguenze dei
vizi della notificazione; e d'altro canto, i problemi che
investono la regolarità del contraddittorio e l'attitudine del
giudizio a proseguire il suo corso non sempre possono
agevolmente risolversi mediante l'applicazione della normativa
prevista per il rito civile ordinario.
Proprio a riguardo delle modalità di introduzione della
lite, in primo come in secondo grado, il giudizio del lavoro
si differenzia infatti nettamente da quello ordinario. Mentre
in quest'ultimo l'atto introduttivo è costituito dalla
citazione, ossia da un atto che è rivolto alla controparte e
nel quale si ricomprendono (e sono ovviamente contestuali)
l' edictio actionis e
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la vocatio in ius, invece nel processo del lavoro
l'atto introduttivo è costituito dal ricorso, ossia da un atto
che è rivolto al giudice e che consta della sola edictio
actionis, mentre la vocatio in ius si svolge in una
fase distinta e successiva, ossia dopo che il pretore o il
presidente del tribunale hanno avuto conoscenza del ricorso e
hanno conseguentemente emanato il decreto di fissazione
dell'udienza per la discussione.
La vocatio in ius nel processo del lavoro consiste
appunto nella notificazione dell'atto complesso, formato dal
ricorso e dal decreto (del pretore in primo grado, del
presidente del tribunale in appello); notificazione da
effettuarsi pur sempre a cura del ricorrente.
La sostanziale diversità fra l'atto introduttivo del
processo ordinario e quello del processo del lavoro ha
impedito che potesse ottenere esito soddisfacente il tentativo
di ricondurre la disciplina della nullità della vocatio in
ius nel rito speciale all'articolo 164 del codice di
procedura civile, che attiene alle nullità della citazione:
tentativo a suo tempo espletato in giurisprudenza (v. Cass. 1^
marzo 1988, n. 2166, in Mass. giur. lav., 1988, 361, con nota
critica di Casciaro, Rito del lavoro e improcedibilità
dell'appello per carenza di notificazione).
Ai quesiti, se la totale omissione o il vizio di nullità
della notificazione del ricorso e del decreto fossero
suscettibili di sanatoria o se nel giudizio di secondo grado
l'eventuale sanatoria potesse riguardare anche la violazione
del "termine a difesa" spettante all'appellato e potesse
intervenire dopo la scadenza del termine per appellare, quella
sentenza ebbe a dare non persuasive risposte tali da suscitare
un vibrato dissenso nella dottrina (v., per tutti, Verde,
Sulle conseguenze della mancata notificazione dell'atto di
appello nel processo del lavoro, e su di un non opportuno
rèvirement delle Sezioni Unite, in Riv. dir. proc. 1988,
1143; Barchi, Controversie di lavoro; profili di
specialità, Padova 1990, 24 e ss.). In anni più recenti la
giurisprudenza della Suprema Corte, ha nondimeno, seppure
gradualmente, voltato pagina, sicché attualmente si va
consolidando l'orientamento inteso a valorizzare i profili
peculiari del rito del lavoro, e mirante perciò a distinguere
nettamente la disciplina dei vizi del ricorso da quella dei
vizi della sua notificazione.
Questi ultimi essendo afferenti a fase del tutto separata e
successiva, non possono retroagire, e non valgono a inficiare
il ricorso per sé perfettamente valido; ma sono passibili di
sanatoria nei modi previsti dall'articolo 291 del codice di
procedura civile. La sanatoria ai sensi della norma anzidetta
opera ex tunc, donde la piena salvezza della regolarità
del contraddittorio, e nel giudizio di secondo grado della
procedibilità dell'appello, anche quando la sanatoria si
compie dopo la scadenza del termine per appellare (v. Cass. 12
gennaio 1991, n. 266, in Mass. giur. lav. 1991, 276, con nota
di Casciaro, Sanatoria dei vizi di notificazione
dell'appello principale e di quello incidentale nel rito del
lavoro; Cass. 29 novembre 1991, n. 12814, ibidem
1992, 76, con nota di Casciaro, Notificazione dell'appello
in violazione del termine in cui all'articolo 435, terzo e
quarto comma del codice di procedura civile; Cass. Sez.
Un., 23 dicembre 1991, n. 13862, in Giur. It. 1992, I, 1,
1733; Cass. 17 giugno 1992, n. 7434, ibidem 1992, I,
1, 2109).
Persiste incertezza tuttavia sul punto, se la sanatoria
ex tunc sia ammissibile anche in situazioni di assoluta
inesistenza della notificazione. La Cassazione (sent. 16
novembre 1987, n. 8381, in Sett. Giur., 1988, II, 722) esprime
l'avviso che la sanatoria, come si evince dal tenore
dell'articolo 291 del codice di procedura civile, possa essere
consentita nel solo caso di notificazione invalidamente
compiuta, e purtuttavia esistente e sia quindi preclusa nel
caso di notificazione totalmente omessa (v. altresì Cass. 26
giugno 1992, n. 1990, in Sett. Giur., 1992 II, 1327). In senso
contrario si pone tuttavia l'indirizzo prevalente, che ammette
la sanatoria in ipotesi di notificazione inesistente (da
ultimo v. Cass. 12 dicembre 1990, n. 11816, in Giust. civ. -
Mass. 1990, 2021). Un indirizzo ulteriore (per cui v. Cass. 2
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febbraio 1990, n. 715, in Mass. Giur. lav. 1990 Massime Cass.
35, n. 122, nonché Cass. 22 aprile 1992, n. 4830, in Giust.
civ. Mass. 1992, 670) sostiene che, in caso di notificazione
omessa, la sanatoria sarebbe possibile, ma soltanto con
effetto ex tunc, e quindi nel giudizio di secondo grado
alla condizione che il termine per appellare non sia nel
frattempo già venuto a scadenza (in conformità in dottrina,
cfr. da ultimo Luiso, Il processo del lavoro, Torino
1992, 281). La giurisprudenza di legittimità successiva al
1992 è sempre oscillante con leggera prevalenza della
soluzione negativa.
Con la (valida) notificazione del ricorso introduttivo
unitamente al decreto pretorile,
in primo grado, e al decreto presidenziale, in secondo
grado, si realizza dunque nel processo del lavoro il
contraddittorio fra le parti.
L'onere della predetta notificazione infine grava sul
ricorrente il quale deve provvedervi nei termini di legge.
Provvedutosi alla notifica e alla sua sanatoria il processo
del lavoro è ben proposto con il rispetto delle regole
processuali.
Atteso quanto sopra, si impone una norma chiarificatrice
che ponga fine ad un contenzioso allarmante che vede le parti
in difficoltà per motivi procedurali scaturenti dalla
imprecisione o dal difetto della norma.
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